重磅！2020年8月28日住建部發(fā)布《全過程工程咨詢服務(wù)合同示范文本（征求意見稿）》（以下簡稱“合同示范文本”），用于指導(dǎo)全過程工程咨詢服務(wù)服務(wù)合同當(dāng)事人的簽約行為。國家的目的是要重點支持全過程工程咨詢服務(wù)的發(fā)展。

敲黑板，劃重點，為什么說這是史上最難使用的《全過程工程咨詢服務(wù)合同示范文本（征求意見稿）》？合同示范文本都有哪些重要內(nèi)容？哪幾個觀點商榷？

一、《合同示范文本》的組成

《示范文本》由合同協(xié)議書、通用合同條件和專用合同條件三部分組成。

（一）合同協(xié)議書

合同協(xié)議書共計9條，集中約定了合同當(dāng)事人基本的權(quán)利義務(wù)，包括：

（1）項目概況；（2）服務(wù)范圍；（3）委托人代表與咨詢項目總負(fù)責(zé)人；（4）服務(wù)費用；（5）服務(wù)期限；（6）合同文件的組成；（7）雙方承諾；（8）詞語含義；（9）合同訂立生效條件。

（二）通用合同條件

通用合同條件共計13條，條款包括：

（1）一般規(guī)定、（2）委托人、（3）咨詢?nèi)恕ⅲ?）服務(wù)要求和服務(wù)成果、（5）進(jìn)度計劃、延誤和暫停、（6）服務(wù)費用和支付、（7）變更和服務(wù)費用調(diào)整、（8）知識產(chǎn)權(quán)、（9）保險、（10）不可抗力、（11）違約責(zé)任、（12）合同解除、（13）爭議解決。

（三）專用合同條件

1.專用合同條件的編號與相應(yīng)的通用合同條件的編號一致，并和通用合同條件按照同一編號的條款一起閱讀和理解，當(dāng)兩者之間有不符之處，以專用合同條件為準(zhǔn)；

2.針對通用合同條件的細(xì)化、完善、補(bǔ)充、修改等，填寫在專用合同條件相應(yīng)條款里；可增加相關(guān)專用合同條件或附件。

合同條款既考慮現(xiàn)行法律法規(guī)對全過程工程咨詢服務(wù)的有關(guān)要求，也考慮目前各類工程咨詢服務(wù)中的通常做法。通用合同條件具有普遍性和通用性，是基礎(chǔ)性條款。專用合同條件則是有針對性的細(xì)化、完善的條款。

二、服務(wù)范圍

發(fā)改投資規(guī)〔2019〕515號規(guī)定

在發(fā)改投資規(guī)〔2019〕515號《國家發(fā)展改革委 住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于推進(jìn)全過程工程咨詢服務(wù)發(fā)展的指導(dǎo)意見》中，強(qiáng)調(diào)了七大單項咨詢業(yè)務(wù)，兩大咨詢類別：

七大單項咨詢業(yè)務(wù)：投資咨詢、招標(biāo)代理、勘察、設(shè)計、監(jiān)理、造價、項目管理

兩大咨詢類別：

第1類：（原發(fā)改委主管的范圍）：以投資決策綜合性咨詢促進(jìn)投資決策科學(xué)化，委托綜合性工程咨詢單位提供投資項目的市場、技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、生態(tài)環(huán)境、能源、資源、安全等要素的可行性研究和論證。第2類：（原住建部主管的范圍）以全過程咨詢推動完善工程建設(shè)組織模式，以工程建設(shè)環(huán)節(jié)為重點，委托咨詢單位提供招標(biāo)代理、勘察、設(shè)計、監(jiān)理、造價、項目管理等全過程咨詢服務(wù)。

《示范文本》對全過程咨詢服務(wù)的定義明確了三大階段：

在“示范文本”通用合同條件1.1.11條定義了“全過程工程咨詢服務(wù)”：

在組成本合同的全部文件中也可簡稱為咨詢服務(wù)，是指咨詢?nèi)私邮芪腥说奈校⒃诤贤瑓f(xié)議書和附件1［服務(wù)范圍］中明確的，在項目投資決策階段、工程建設(shè)階段和運營維護(hù)階段，綜合運用多學(xué)科知識、工程實踐經(jīng)驗、現(xiàn)代科學(xué)和管理方法，采用多種服務(wù)方式組合，為委托人提供階段性或整體解決方案的綜合性智力服務(wù)活動。

這個定義，明確了全過程工程咨詢服務(wù)包括決策階段、工程建設(shè)階段和運營維護(hù)階段這三個階段。其中明確包含了運營維護(hù)，體現(xiàn)了全過程咨詢的跨階段服務(wù)的性質(zhì)。

《示范文本》對全過程咨詢服務(wù)的服務(wù)劃分為三大類26個單項服務(wù)：

參照上述515號文件，《示范文本》將全過程工程咨詢服務(wù)范圍劃分為三大類26個單項服務(wù)：

（一）投資決策綜合性咨詢服務(wù)

（1）投資決策咨詢；

（2）投資機(jī)會研究；

（3）項目可行性研究或及評估；

（4）項目環(huán)境影響評價；

（5）項目安全風(fēng)險評估；

（6）項目社會穩(wěn)定風(fēng)險評估；

（7）項目（資金）申請及備案服務(wù)等。

（二）工程建設(shè)全過程咨詢服務(wù)

（1）工程報批報建服務(wù)；

（2）工程勘察管理；

（3）工程設(shè)計管理；

（4）工程勘察；

（5）方案設(shè)計；

（6）初步設(shè)計；

（7）施工圖設(shè)計；

（8）工程監(jiān)理招標(biāo)代理；

（9）工程施工招標(biāo)代理；

（10）材料設(shè)備采購管理；

（11）工程造價咨詢；

（12）工程監(jiān)理服務(wù)；

（13）施工項目管理服務(wù)。

（三）其他單項咨詢服務(wù)

（1）項目融資咨詢；

（2）信息技術(shù)咨詢；

（3）風(fēng)險管理咨詢；

（4）項目后評價咨詢；

（5）建筑節(jié)能與綠色建筑咨詢；

（6）工程保險咨詢。

每一項服務(wù)內(nèi)容，描述工作內(nèi)容、成果文件、標(biāo)準(zhǔn)和要求等，或者如果有相關(guān)管理和配合服務(wù)，均要求在合同附件1中提出。

這三大類26個單項服務(wù)，對于（12）工程監(jiān)理服務(wù)，和（13）施工項目管理服務(wù)，如何區(qū)分實際的工作界面？合同中并沒有提出。

三、委托人要求要求咨詢?nèi)颂峁┞募s擔(dān)保，怎么辦？

合同通用條款第2.3款： 除專用合同條件另有約定外，委托人要求咨詢?nèi)颂峁┞募s擔(dān)保的，委托人應(yīng)當(dāng)向咨詢?nèi)颂峁┲Ц稉?dān)保。支付擔(dān)保可以采用銀行保函或保證保險保單或擔(dān)保公司擔(dān)保等形式，具體由雙方在專用合同條件中約定。

委托人與咨詢?nèi)耸呛贤募滓译p方，各自責(zé)任不同，地位平等。這個條款有利于保護(hù)被委托人的收益和權(quán)益。

在新版的《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本（征求意見稿）》中，對于委托人的支付擔(dān)保也有相應(yīng)的約定。

四、委托人要安排人員到咨詢?nèi)斯荆渴裁辞闆r？

合同通用條款第2.5款：

委托人應(yīng)在與咨詢?nèi)藚f(xié)商后，按照專用合同條件的要求，自費從其雇員中為推進(jìn)項目安排、選擇及提供有適當(dāng)資格和經(jīng)驗的人員。咨詢?nèi)丝蓪ι鲜鋈藛T的選擇和替換提出合理異議，且在與相關(guān)法律法規(guī)不發(fā)生沖突的前提下，上述人員應(yīng)就與咨詢服務(wù)有關(guān)的事項接受咨詢?nèi)说闹甘尽?/span>

如委托人無法按照專用合同條件的要求提供相關(guān)人員，或咨詢?nèi)撕侠碚J(rèn)為委托人提供的人員存在不能勝任崗位責(zé)任、存在嚴(yán)重過失或不當(dāng)行為或?qū)Ｓ煤贤瑮l件約定的其他情形的，則咨詢?nèi)擞袡?quán)另行安排替代人員，其費用應(yīng)由委托人承擔(dān)，且應(yīng)視為構(gòu)成服務(wù)變更。

這一條款貌似允許委托人選派人員，成為咨詢?nèi)说囊粏T，接受咨詢?nèi)说闹甘荆磺易稍內(nèi)擞袡?quán)要求安排替代人員，以免委托人派出的人員不合格。

但此條款頗有些含糊，在合同內(nèi)做此表述的用意是什么？語焉不詳。另外，咨詢?nèi)恕⑽腥巳菀滓蚬ぷ魅藛T的質(zhì)量問題產(chǎn)生責(zé)權(quán)利不清的問題，在合同中應(yīng)做更明確和具體的表述。

五、什么人可以做“咨詢項目總負(fù)責(zé)人”？什么人可以做“咨詢?nèi)藛T”？

合同通用條款第3.2款

3.2.1 咨詢項目總負(fù)責(zé)人應(yīng)為合同協(xié)議書及專用合同條件中約定的人選，并應(yīng)具有履行相應(yīng)職責(zé)應(yīng)具有的資格、能力和經(jīng)驗。咨詢服務(wù)僅涉及投資決策階段的，咨詢項目總負(fù)責(zé)人的資格要求由雙方在專用合同條件中約定。咨詢服務(wù)涉及工程建設(shè)階段的，咨詢項目總負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)具有工程建設(shè)類注冊執(zhí)業(yè)資格且具有工程類、工程經(jīng)濟(jì)類高級職稱。雙方應(yīng)在合同協(xié)議書及專用合同條件中明確咨詢項目總負(fù)責(zé)人的基本信息及授權(quán)范圍等事項，咨詢項目總負(fù)責(zé)人經(jīng)咨詢?nèi)耸跈?quán)后代表咨詢?nèi)素?fù)責(zé)履行合同。

實施全過程工程咨詢后，會吸引更多的國際著名的顧問公司或者咨詢公司進(jìn)入到國內(nèi)的咨詢市場，咨詢項目總負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)可以具有國際認(rèn)可的相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格，來承擔(dān)相應(yīng)的咨詢業(yè)務(wù)。例如英國土木工程師，皇家建造師，IPMP-A級項目經(jīng)理等，增加行業(yè)人員準(zhǔn)入寬度。

合同通用條款第3.3款

3.3.1 咨詢?nèi)藨?yīng)按照專用合同條件和附件4［咨詢?nèi)酥饕稍內(nèi)藛T］的約定，根據(jù)項目管理需要配備和派遣能勝任本職工作及具備相應(yīng)能力和經(jīng)驗的各單項咨詢負(fù)責(zé)人，以及其他專業(yè)技術(shù)人員和管理人員。對于承擔(dān)投資決策綜合性咨詢業(yè)務(wù)的單項咨詢負(fù)責(zé)人和相關(guān)咨詢?nèi)藛T，應(yīng)具有為委托人提供決策依據(jù)和建議的能力。對于承擔(dān)工程勘察、設(shè)計、監(jiān)理或造價咨詢業(yè)務(wù)的單項咨詢負(fù)責(zé)人和相關(guān)咨詢?nèi)藛T，應(yīng)具有法律法規(guī)規(guī)定的相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格。咨詢?nèi)烁鶕?jù)合同派遣的咨詢?nèi)藛T應(yīng)取得委托人認(rèn)可，對于已包含在投標(biāo)文件、非招標(biāo)項目響應(yīng)文件和本合同中的咨詢?nèi)藛T，除委托人明確提出異議外，均應(yīng)視為已被委托人認(rèn)可。

此條款比較明確了，對于承擔(dān)工程勘察、設(shè)計、監(jiān)理或造價咨詢業(yè)務(wù)的單項咨詢負(fù)責(zé)人和相關(guān)咨詢?nèi)藛T，應(yīng)具有法律法規(guī)規(guī)定的相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格。

六、可以轉(zhuǎn)讓咨詢服務(wù)嗎？

合同文本在多處表述了關(guān)于轉(zhuǎn)讓咨詢服務(wù)的情況。

合同通用條款第3.1.5款 法律、法規(guī)、規(guī)章有相應(yīng)規(guī)定的，咨詢?nèi)思捌渥稍內(nèi)藛T應(yīng)具有履行咨詢服務(wù)所需的資質(zhì)或資格。由咨詢?nèi)税凑盏?.4款［轉(zhuǎn)讓和交由其他咨詢單位實施咨詢服務(wù)］的約定將相應(yīng)的咨詢服務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方或交由其他咨詢單位實施的，該第三方和其他咨詢單位應(yīng)具有相應(yīng)資質(zhì)或資格。

合同通用條款第3.4款

3.4.1 除應(yīng)收款項的轉(zhuǎn)讓外，沒有委托人的書面同意，咨詢?nèi)瞬坏棉D(zhuǎn)讓合同涉及的利益。未經(jīng)另一方同意，任何一方均不得轉(zhuǎn)讓其在本合同下的義務(wù)。

3.4.2 咨詢?nèi)瞬坏脤⑵涑袚?dān)的全部咨詢服務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方，或?qū)⑷孔稍兎?wù)肢解后全部轉(zhuǎn)讓給多個第三方。

3.4.4 委托人同意咨詢?nèi)藢⒉糠肿稍兎?wù)交由其他咨詢單位完成，不減輕或免除咨詢?nèi)司驮摬糠肿稍兎?wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)。咨詢?nèi)巳詰?yīng)對該部分咨詢服務(wù)負(fù)總責(zé)，就該其他咨詢單位的行為、疏忽和違約承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

提供全過程咨詢服務(wù)的公司，要體現(xiàn)出該公司全面、統(tǒng)籌的項目管理能力，能夠以“咨詢總包”的形式接受委托，咨詢總包承擔(dān)咨詢服務(wù)責(zé)任，其中的單項咨詢業(yè)務(wù)不應(yīng)該以“轉(zhuǎn)包”或者“轉(zhuǎn)讓”的形式出現(xiàn)，而應(yīng)該是“分包”或者“聯(lián)合體承包”。這是有利于行業(yè)自律管理的做法。

七、最難的在這里

合同通用條款在4.2條款和附件1【服務(wù)范圍】中提出對服務(wù)成果的要求；在 4.3條款和附件3【進(jìn)度計劃】中提出對服務(wù)成果的交付；在4.4條款和附件1【服務(wù)范圍】中提出對服務(wù)成果的審查范圍和標(biāo)準(zhǔn)。

這是合同最難的部分。就像一只燙手的山芋交到了斗智斗勇的委托人和咨詢?nèi)嗣媲埃麄兌紝⒈M力減少已方的責(zé)任，進(jìn)行深度的商談。

《合同示范文本》對全過程咨詢服務(wù)劃分為三大類26個單項服務(wù)，在合同中需要明確的每一項服務(wù)都要事先界定清晰，明確責(zé)、權(quán)、利。因此，合同通用條款第4款、專用條款第4款、附件1、附件3是合同最難的部分，是委托人和咨詢?nèi)耸孪缺仨毥缍ㄇ宄膬?nèi)容，否則因文本內(nèi)容描述不清晰，將會導(dǎo)致出現(xiàn)扯皮、服務(wù)成果無法通過審查。

這部分內(nèi)容，需要豐富的項目實戰(zhàn)經(jīng)驗、合同經(jīng)驗、法律功底、文字功底的總咨詢工程師參與，才能形成合理的合同要素。

跨階段、跨專業(yè)、跨領(lǐng)域的服務(wù)，總咨詢工程師負(fù)責(zé)全面管理。而當(dāng)單項咨詢由不同的分包來實施的時候，這些單項咨詢工作之間的界面劃分、交接非常重要，界定清楚提供咨詢“軟服務(wù)”的需求、成果、驗收、交付、違約等。而過去單項咨詢界面之間的“鴻溝”，通常是由委托人組織完成的，當(dāng)這之間的“鴻溝”過大時，往往委托人要付出比較大的時間成本、資金成本、或者質(zhì)量成本。

全過程工程咨詢出現(xiàn)后，各個單位最心急的應(yīng)該不是政策，而是人才。眾里尋他千百度，慕容回首，到處都缺少總咨詢師，懂管理、懂協(xié)調(diào)、懂成本、懂現(xiàn)場的總咨詢師非常之少，而未來，很可能會出現(xiàn)獨立的總咨詢工程師，在項目之間行走，類似獨立建筑師、獨立律師等，成為一個非常有地位、有內(nèi)涵的職業(yè)，這一天的到來，才是全過程咨詢走上歷史前臺的日子。